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福师2018年春《行政法》考核题

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行政法学考核题一、简答题(每题 10 分,共 50 分)1、简述行政行为的构成要件。

答:(1)行政行为成立的主体要件。

行为的主体必须是拥有行政职权或有一定行政职 责的国家行政机关,或者法律、法规授权的组织。

或者行政机关委托的组织和个人。

(2)行政行为成立的主观要件。

行为主体有凭借国家行政权力产生、变更或消灭某种 行政法律关系的意图,并有追求这一效果的意思表示。

(3)行政行为成立的客观要件。

行为主体在客观上有行使行政职权或履行行政职责的 行为。

即有一定的外部行为方式所表现出来的客观行为。

(4) 行为的功能要件。

即行为主体实施的行为能直接或间接导致行政法律关系的产生、 变更和消灭。

2、行政许可与行政确认的关系。

答:在行政许可中,未经许可而从事的行为将发生违法后果,当事人将因此受到法律 制裁; 行政确认中未被认可的行为或地位将发生无效的结果而不适用法律制裁。

即前者的 法律效果具有前溯性,对今后仅是一种预决作用;而后者的法律效果具有后及性,不具有 前溯性。

3、行政处罚的程序包括哪些? 答:行政处罚程序主要包括:1.简易程序和一般程序。

2.申辩和听证程序。

3.办案 人员与作出行政处罚决定的人员分开。

4. 作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离。

5. 完 善行政机关监督制度。

4、如何确定行政复议机关? 答:依据就是《中华人民共和国行政复议法》第十五条第一款第(三)项,“对法律、 法规 授权的组织的具体行政行为不服的, 分别向直接管理该组织的地方人民政府、 地方 人民政府、工作部门或者国务院部门申请行政复议”和第十五条第二款“有前款所列情形

之一的,申请 人也可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提出行政复议申请, 由接受申请的县级 地方人民政府依照本法第十八条的规定办理”。

5、简述行政诉讼的举证责任制度。

答: 1.行政诉讼强调了行政机关的举证责任, 未将法院依职权取证和原告或第三人 举证置于 同等地位。

被告负举证责任是行政诉讼的特有原则; 2.行政诉讼举证责任是单 方责任, 即举证责任由被诉的行政机关单方承担, 不同于民事诉讼 中的“谁主张、谁举 证”。

3.行政机关的举证范围不仅局限于事实证据, 还包括行政机关作出具体行政行为的 规范性文 件。

《行政诉讼法》第三十二条、三十三条、第四十三条,最高人民法院关于执 行《行政诉 讼法》若干问题的司法解释第二十六条、二十八条、第三十一条,最高人民法 院关于行政诉 讼证据若干问题的规定第一条,对被告举证内容、时间、程序、都作了严格 的限制性规定。

二、论述题(20 分)论述我国行政法的基本原则。

答:行政法基本原则主要有两种来源:一是国家立法性和政策性文件的规定;二是行 政法学理论的阐述。

法学理论对行政法基本原则的阐述注重反映人们对一般规律的认识, 但是由于认识上 的差异,法学著作对基本原则的表述会有所不同。

国家相关文件的规定也会根据实际情况吸收理论研究的成果,因此,这两种来源会在 一定程度上达到统一。

这里将行政法的基本原则概括为以下几个:合法行政原则、合理行政原则、程序正当 原则、高效便民原则、诚实守信原则和权责统一原则。

三、案例分析(30 分) 某公司系转制成立的有限责任公司,股东 15 人。

全体股东通过的公司章程规定,董事 长为法定代表人。

对董事长产生及变更办法,章程未作规定。

股东会议选举甲、乙、丙、 丁四人担任公司董事并组成董事会,董事会选举甲为董事长。

后乙、丙、丁三人组织召开临时股东会议,会议通过罢免甲董事长职务并解除其董事, 选举乙为董事长的决议。

乙向区工商分局递交法定代表人变更登记申请,经多次补正后该 局受理其申请。

其后,该局以乙递交的申请,缺少修改后明确董事长变更办法的公司章程和公司法定 代表人签署的变更登记申请书等材料,不符合法律、法规规定为由,作出登记驳回通知书。

乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请,市工商局经复议后认定三人提出的变更登 记申请不符合受理条件,分局作出的登记驳回通知错误,决定予以撤销。

三人遂向法院起诉,并向法院提交了公司的章程、经过公证的临时股东会决议。

问题: 1. 请分析公司的设立登记和变更登记的法律性质。

答:公司的设立登记为行政许可。

《行政许可法》规定,企业或者其他组织的设立等, 需要确定主体资格的事项可以设定行政许可。

公司法规定, 设立公司应当依法向公司登记 机关申请设立登记。

符合公司法规定的设立条件的, 由公司登记机关分别登记为有限责任 公司或股份有限公司。

不符合规定的设立条件的,不得登记为有限责任公司或股份有限公 司。

公司的设立登记的法律效力,是使公司取得法人资格,进而取得从事经营活动的合法 身份,符合 “行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特 定活动”,为行政许可。

公司的变更登记指公司设立登记事项中的某一项或某几项改变,向公司登记机关申请 变更的登记。

对变更登记的性质认识不尽统一,有两种主流看法。

一种意见认为是行政许 可,理由是未经 核准变更登记,公司不得擅自变更登记事项;公司登记事项发生变更时未 依法办理变更登记 的,需要承担相应法律责任。

另一意见认为是行政确认。

理由是变更登 记并不决定公司的身份或资格,只是对民事权利的确认。

2. 如市工商局维持了区工商分局的行政行为,请确定本案中的原告和被告,并说明 理由。

答:乙、丙、丁为原告,被告为市工商局和区工商分局。

本案中,针对区工商分局的决定, 乙、丙、丁申请复议。

如市工商局作出维持决定,根据行政诉讼法 26 条第 2 款规定,复议机关维持原行政 行为的,作出原行政行为的行政机关和行政复议机关是共同被告,故市工商局和区工商分 局为共同被告。

行政诉讼法第 25 条第 1 款规定,行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的 公民、法人或者其他组织,有权提起诉讼。

故乙、丙、丁为原告。

3.如何确定本案的审理和裁判对象?如市工商局在行政复议中维持区工商分局的行为,有何不同? 答: 本案的审理裁判对象是市工商局撤销区工商分局通知的行为。

如果市工商局维持了区工商分局的行为,那么原行政行为(登记驳回通知书)和复议决 定(撤销决定)均为案件的审理对象,法院应一并作出裁判。

4. 法院接到起诉状决定是否立案时通常面临哪些情况?如何处理?答:接到起诉状时,对符合法定起诉条件的,应当登记立案。

当场不能判定的,应当接收起诉状,出具注明收到日期的书面凭证,并在 7 日内决定 是否立案;不符合起诉条件的,作出不予立案的裁定;如起诉状内容欠缺或有其他错误的, 应给予指导和释明,并一次性告知当 事人需要补正的内容。

不得未经指导和释明即以起诉 不符合条件为由不接收起诉状。

5. 《行政诉讼法》对一审法院宣判有何要求?答:一律公开宣告判决。

当庭宣判的,应当在 10 日内发送判决书;定期宣判的,宣判 后立即发送判决书。

宣判时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。